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庭审中控辩双方讯问(发问)与质证艺术(提纲)
双击自动滚屏 发布者:admin 发布时间:2009-12-18 10:35:17 阅读:5253

汤忠赞

2005810

 

一、法庭讯问的法律特征

    (一)依诉讼法所规定(?)

    (二)依职权进行

    (三)是对所有诉讼证据的最后确认。

二、法庭发问的法律特征

(一)依法定程序进行

(二)不能重复公诉人的讯问

(三)发问要有利于被告人

(四)发问要与公诉人的讯问有对抗性。如一起凶杀案件(共犯),公诉人问:你砍了被害人什么部位?被告人答:公安局讲我砍了被害人肩部。辩护人抓住被告人回答的公安局讲我砍了被害人肩部这句话,辩护人发问:公安局怎样讲你砍了被害人肩部?你砍没有砍被害人?砍了什么部位?辩护人发问有对抗性,而且对法庭查明事实真相有重要作用。

(五)对公诉人的讯问要有补充效果。如公诉人问:你用什么枪伤了被害人?被告人答:用来福枪。辩护人补充问:来福枪是谁买的?谁保管的?你什么时候拿到来福枪?辩护人的发问既补充了事实,又有利于被告人。

    三、讯问与发问的职能比较

    共同点:讯问和发问都要依法进行;都是为了确认证据的可靠性、真实性和可采用性;都应在法庭的主持和指挥下进行;都要接受对方的质证后由法庭决定取舍。

不同点:主体不同;公诉人代表国家出庭公诉,并行使审判监督职能;辩护人(律师)接受委托,依法对被告人行使辩护权。

职责不同:公诉人在法庭讯问中行使的是公权力;辩护人(律师)行使的是私权力。

目的不同:公诉人的讯问是为了支持公诉,证明被告人是否犯罪,犯有何罪,以及所犯罪行的情节;辩护人(律师)发问的目的是证明罪轻、无罪或者从轻和减轻处罚的情节。

    四、讯问与发问的艺术创意

    艺术,通过塑造形象反映社会生活的一种社会意识形态。艺术形象地反映人们现实生活和精神世界,满足人们的审美需求。由于表现手段和方式不同,可分为表演艺术(音乐、舞蹈)、造型艺术(绘画、雕塑、建筑)、语言艺术(文学)和综合艺术(戏剧、电影)等。

    ——创意之一,言语要有战斗性和爆炸力;

    ——创意之二,言语要形象地表现智慧;

    ——创意之三,语言表达要准确,要无懈可击;

    ——创意之四,言语表达要攻守统一。 

(一)讯问和发问有没有艺术问题

    ——有人说:法庭是审判场所,没有艺术可言;

——有人说:法庭是审判罪犯,不是艺术表演;

——有人说:法庭只有对抗,没有温文尔雅,与艺术无缘。

其实不然:

——卡耐基曾说:一个人经济方面的成功,大约15%出自本身的技术及知识,另外85% 则出自人类工程即人格与驾驭引导际关系的能力,法庭是特殊场合的人际关系。

——古人还说:一言以与邦,一言以丧邦。

——语言绝不仅仅只是一串串字符,而是人类创造的魔方,它既可使你飘然欲仙,也可使痛不欲生,象无形的指挥棒,奏出灿烂的乐章。

——随机应变是中国人最霸气的智慧体现。兵无常势,水无常形,能因敌变化而取胜者,谓之神。能知晓应变之术,助你找开法庭讯问成功之门。

——滴水不漏的语言才会使你真正无懈可击。运用恰当的逻辑语言,坐在谈判桌旁,任凭风吹雨打,我自岿然不动。苍蝇也无法叮无缝之蛋。

——机智和幽默如果运用得适当,是可带给人欢悦,遇事化险为夷的。

——机智以智为根据的,凭着机智以把通常不相关的事情,巧妙的使之连在一起。

——机智运用得法,可以使一个敌对的人哑口无言,也许还可以解除尴尬的局面,赢得别人的鼓掌喝采。

——30年代中期,香港茂隆皮箱行由于货真价实,生意兴隆,因而引起英国商人威尔斯嫉妒。一次,威尔斯蓄意敲诈,到茂隆皮箱行订购了3000只皮箱,价值港币20万元,合同写明一个月取货,逾期或不按质量交货,由卖方赔偿损失50%等等。茂隆皮箱行的老板冯灿按期交货,威尔斯却以做箱子的材料中有木料,而合同上写的是皮箱,向法院提出诉讼,要求按合同规定赔偿损失。开庭时,港英法院偏袒威尔斯,企图判冯灿诈骗罪。冯灿只得委托当时还不大出名的罗文锦律师出庭辩护。正当威斯在法庭上信口雌黄、气焰嚣张的进修,罗文锦在律师席上站起来,从口袋里取出一只大号金怀表,高声问法官:“法官先生,请问这是什么表?”法官答道:“这是英国伦敦出品的金表。可与本案有什么关系呢?”

“有关系。”罗文锦高举金表,面对法庭上所有的人说:“这是金表,没有人怀疑了吧?但是请问,这块金表除表壳镀金之外,内部的机件都是金制的吗?”旁听者同声议论:“当然不是。”罗文锦继续说:“那么,人们为什么叫它金表呢?”稍作停顿,高声道:“由此可见,茂隆行的皮箱案,不过是原告无理取闹,有心敲诈而已。”

法官在众目睽睽之下,理屈词穷,只得判威尔斯诬告罪,罚款5000元结案。

——林肯在当美国总统之前,曾是个成功的律师,他在辩护中最擅长运用反驳。他为小阿姆斯特朗作无罪辩护的辩护词充分体现了反驳在司法舌战中的重要作用。小阿姆斯特朗被人控为图财害命,证人福尔逊一口咬定在1018日深夜亲眼看到了被告枪杀了死者,林肯在辩护过程中首先向证人提问。

林:你发誓说认清了小阿姆斯特朗吗?

福:是的。

林:你在草堆后,他在大树下,两处相隔二三十米,你能认清吗?

福:看得很清楚,因为月亮很亮。

林:你肯定不是从衣着方面认清的吗?

福:不是的,我肯定认清了他的脸蛋,因为月亮正照在他的脸上。

林:你首先肯定时间是在11点吗?

福:充分肯定,因为我回屋里看过时钟,那时正在111刻。

林肯在这十分平缓而又十分冷静地询问后,立刻发起了十分简短而又十分猛烈的攻击进行反驳,他指出:“证人发誓说他在1018日晚上11时在月亮下认清了被告小阿姆斯特朗的脸。但那天晚上是弱月,11点时月已下山去,哪来的月亮呢?退一步说,就算证人记不准时间,假定稍有前后,月亮还在西天,那么月亮是从西边照过来,但草堆在东,大树在西,被告脸上是不可能照到月亮的,怎么能从二三十米外的草堆后面看清被告的脸泥?”这篇运用反驳方法的辩护词,一针见血,令人折服,充分体现出在司法舌战中反驳的重要地位。法庭反驳的方法多种多样。

——三位科学家谈黑羊

三位科学家从伦敦出发去苏格兰参加一个会议。越过边境不久,他们便发现了几只黑羊。于是,其中一位天文学家说:“你们看,苏格兰的羊都是黑的!”另一位物理学家说:“这样推断并不可靠,我们只能得出这样的结论:苏格兰有一些羊是黑的。”还有一位逻辑学家说:“我们真正有把握的只不过是:在苏格兰至少有一个地方至少有些羊是黑的。”

以上小品中,天文学家仅仅从看见了几只羊是黑的就推断苏格兰的羊都是黑的,这样的结论显然是靠不住的。物理学家和逻辑学家的判断都是对的,不过,逻辑学家的表述采用了比较精确的术语,因而虽然读起来或听起来比较刻板,可其精确化程度却无懈可击。

——一个语句本身所表明的判断与这个语句内容所表达的判断相互矛盾的情形在思维与表述中并不少见。例如:

一位妇女在邮局写信,忽然发现身旁一个老头正在偷看她写的内容。妇女很不高兴,于是在信上写道:“我不能再写了,因为有人正在偷看信的内容。”

“啊,我抗议!”老头大声嚷叫起来:“我没有偷看你的信。”

既然没有偷看人家的信,怎么又知道人家在信上写了有人在偷看的内容?因此,老头这句表示抗议的话本身就表明了一个判断:“我偷看了你的信。”可这句话的内容所表达的判断却是:“我没有偷看你的信。”

五、庭审举证

    (一)举证的原则性

    ——客观地反映起诉书指控的犯罪事实

    ——充分体现程序公正和实体公证

    ——确保无罪人不受处罚

    ——体现罪刑相一致原则

    (二)举证的选择性

    根据各案特点,选择足以证据犯罪时间、地点、手段、主要情节和后果的证据进行举证,案件中大量出现的口供材料,更要精确的择要宣读。

    (三)举证的对抗性

    控辩双方的举证,依各自职责体现对抗。如受贿罪谋取利益与没有谋取利益(工程投标、提干)。

    (四)举证的公正性

    (五)举证的顺序性

    ——按案情的发生和发展进行

    ——按时间顺序进行

    ——按情节轻重进行

    (六)举证的连贯性

      主要是体现证据链条经。体现一致性和客观性(如伤害案件)。

    (七)举证的辩证性

      体现辩证的统一,体现绝对性富于相对性之中。如锐器伤与骨折,打击部位与传达性伤,因果关系的证明等。

(八)举证的唯一性和排他性

如痕迹检验、书法检验、法医学鉴定、毛发检验等等。

    (九)举证的控场性

    主要是充分体现语言感染力,能够使全场人,特别是法庭组成人员洗耳恭听。

    在法庭上举证,是控辩双方借用证词和物证进行口语表达。在法庭上举证,控辩双方要处理好以下四个关系:

    ——处理好节录宣读案卷笔录与同一事实前后连贯的关系。不能顾此失彼,显现矛盾;对于无法避免的矛盾,亦应宣读。

    ——处理案卷中被告人供述与被告人当庭翻供的关系。要针对被告人翻供,摘要宣读被告人、证人已供,已证的二个以上证词,以否定被告人翻供。

    ——处理好言词证据与书证、物证的关系,言词证据要能反映书证和物证的事实,以证明书证和物证是言词证据的客观反映。

    ——处理好言词证据、书证、物证与现场勘验笔录、司法鉴定材料、实验笔录、辨认笔录等其它证明材料的关系,做到以纲带目,纲举目张,形成完整的证据体系。

    举证完毕后,要对在法庭上所举证据进行归纳,说明所举证据的种类、数量、质量,进一步强调证据的客观性、一致性、连贯性,以强化指控。

    六、庭审质证

    (一)庭审质证是庭审中心

    是揭示案件成立与否、犯罪嫌疑人所犯何罪,以及应受到什么样处罚的诉讼活动,也是控辩双方水平、气质、智慧的较量。

    (二)质证不是对质,是对证据进行求真

    是指控辩双方就对方向法庭出示的证据进行质疑和反驳答辩。质证的内容,主要是证据的客观性、关联性和法定性。质证的方法是:

    1)就对方取得证据的程序进行质疑和反驳。

    2)就被告人供词、证人证词之间矛盾提出质疑和反驳。

    3)就言词证据与物证之间的矛盾提出质疑和反驳。

    4)就物证与物证之间的矛盾提出质证和反驳。

    5)就司法鉴定的检查所见与结论之间的矛盾提质疑和反驳。

    6)就直接证据与间接证据之间的矛盾提出质证和反驳。

    7)就被告人供述与检验结果的矛盾提出质疑和反驳。

    8)就证人不确切、模糊的陈述寻找矛盾之处进行质疑和反驳。

    9)就证人的认识能力与其所表述的内容之间的矛盾提出质疑和反驳。

    10)就证人当时所处的环境与其所陈述内容的矛盾提出质疑和反驳。

    11)就证据原因力提出质疑和反驳。

    12)就相对单证能否成为证据体系提出质证和反驳。

    13)就案件的因果关系提出质疑和反驳。

    14)就证据性质提出质疑和反驳。

    15)就罪与非罪对证据材料提出质疑和反驳。

    16)就证据的证明价值提出质疑和反驳。

    (三)质证的关键是质在其理,理中寓法

    如邹某受贿案“聘用”“流水帐”和三个投资人的陈述的,什么是新证据的质证;公诉人的实事求是,与证据的客观不能,三人供述的客观性与没有客观证据的关系。

    (四)质证中的异议的异议

    事实、被告、辩护之间的表达错位。

    (五)质证中的对抗与反驳

    如徐某诈骗出入境证件罪,公诉人:每个环节都重要,没有主次之分,辩方:环节有重要和次要,及联系上下线(中间环节),犯罪环节其他人可以代替,但公诉人没有反驳。(是出庭笔录)

    (六)掀起质证的精彩场面

案例:一对恋到黄山游玩,女方不慎失足掉入悬崖,慌忙中抓住男方左脚,男方情急之中,抓住一颗小树,两人依赖小树悬吊于崖边,男方见小树快被拆断,遂向女方肩膀处踩一脚,致女方坠入山崖,男方获救,并积极向山下寻找女方,后向公安机关自首。

公诉人:男方构成故意杀人。

辩护人:男方不构成犯罪。

公诉人:男方构成故意杀人的四个要件。

辩护人:男方不构成犯罪。理由:双方都处于危险状态,男方无法选择,两个一起死,可以求一人生。妇方捉住男方脚,出于求生的本能;男方蹬女方的一脚也是出于求生的本能;双方处于危险状态是女方不慎所致,这对恋人情深意笃,女方倘若有知,明知自己必死,且其死可救其男友,也会对其男友心尽谅解,求政府网开一面,不予追究。

公诉人:情不能代替法,我们国家是罪行法定原则。

精彩设计:律师言词精彩,颇为动听,但请问:既然情深意重,为何对女友狠蹬一脚;既然情深意重,面对女友眼巴巴的求生渴望,只为自己生而置女友年青生命以不顾;既然情深意重,听听其父母撕心裂肺的痛哭吧,听听其乡村乡亲邻里、同学的痛惜吧。我的结论是,情感不能代替法律,不管什么人,采取什么办法,故意地剥夺他人生命都要受到法律制裁。

辩护人:男友的行为没有社会危害性,是一起一人不慎行为,必然出现二人死亡结果,其中一人选择生,并不危害社会,反而为社会抢救了资源——免一人之死。

公诉人:律师的观点涉及伦理学、社会学和法学多层面的问题,在这里我们要请问:一个必死的癌症患者,可以人为地提前结束他的生命吗?一位老人同一位年轻人同在一条船上,船很危险,当减轻一个人重量时,另一个可获救,年青人可以把老人推下水、保全自己而不受刑事责任吗?显然是不可以的。

再举一例——相邀自杀(略)

公诉人:帮助杀人,希望对方死亡。

辩护人:双方自愿行为,男方对女方千般关照,万般呵护,真所谓生命诚可贵,爱情价更高,双双寻情,一方死亡,另一方未死,法律并未规定要负刑事责任。

公诉人:法律没有赋予任何一个公民在自己决意自杀的情况下,可以让恋人陪同自杀,这种双方情感刺激的行为,产生危害结果,生者要负刑事责任。所谓“千般关照、万般呵护”,“生命诚可贵,爱情价更高”是手持玫瑰花的温柔杀手,不能提倡,更不能保护。

    (七)质证中的互动和双赢

主要是从不同层面,使质证能揭露案件本质,双方有得到了充分发挥。

案例(抢劫过程中,与被害人发生性关系)略

公诉人:被害人仍然是在为保护手表的精神强制下,被迫与被告人发生性行为的,因而构成强奸罪。

辩护人:被害人明确说:“手表不要拿走,要不我让你玩一下。”是明确要求与被告人发生性行为,因而被告人没有违背妇女意志而与之发生性行为,因而不构成强奸罪。

碰撞焦点:怎样评价违背妇女意志。

公诉人:1、被害人先期被强制;2、“不愿”交出手表的“不愿”就是被“强制”;3、被害人所谓同意与被告人发生性行为是处于不得已而为之,是在持续的强制状态下不情愿的心理表示。

辩护人:强奸罪的构成要件的本质特征,就是违背妇女意志,被告人没有使用暴力,妇女没有反抗,就不具有强奸罪的构成特征。公诉人所称“不得已而就范”既没有事实根据也没有法律根据。

精彩设计:

公诉人:意志是指潜意识、动作以达意传情目的,语言既可以言为心声,也可是言不由衷、词不达意,辩护人抓住被害人讲的“让你玩玩”一句话,认为被害人同意,自愿与被告人发生性行为,是对语言表达形成的错误理解,即忽视了语言的直接性、完整性,语言概念和客观形象的统一,只知形象音符,不知客观表现形式与内容的错位,因而得出了错误的结论,也即只看到现象,没有看到本质。

辩护人:公诉人是用心理研究的形式,研究犯罪构成,我们也讲讲心理方面的问题。被害人的表态作用予被告人的心理,误认为女方同意、有要求,甚至还会误认为女的喜欢他,他悉知的不是犯罪感,是其心理的满足。对女方来讲,当他提出要求时,先期强制消失了,性的不可侵犯性权利业已放弃,那哪来的强奸呢?

    (八)质证能西化吗?

    ——交叉询问与诱供。

    七、庭审中控辩双方的语言修养

    口才是一个人综合知识的集中表现。司法口才是在特定环境下,相对于特殊对象,具有法律意义的口才。它要表现的平易通俗、简单明快、富有生气;要声情并茂,用不同的音色和语调,造成书面语所没有的特殊感悟;要具体形象,讲道理、讲科学、讲法理,要惟妙惟肖、活灵活现,使听者如临其境,如睹其物,如闻其声,如见其人;要机智幽默,用巧妙语言应对意外变故,用诙谐语言缩短与对方的差距,用委婉的批语摆脱尴尬,启迪听众。

口才主要表现为说话的六种才能或能力,即说明能力、吸引能力、说服能力、感人能力、创造能力和控制能力。

说明能力,即把话说得准确明白的能力

吸引能力,即通过说话把别人注意力留住的能力

说服能力,即说话使人听得心悦诚服的能力

感人能力,即用语言感动人的能力

创造能力,即讲话中根据思想表达的需要创造语言的能力,或者说是创造性地运用语言来表达自己思想的能力

控制能力,即控制自己语言所能引起后果的能力

    总之,法庭论辩的语言,要有政治家的威严、哲学家的严谨、逻辑学家的理性、艺术家的幽默。口头表达的语言,是充满硝烟的暴力,是鲜艳的花朵,是锋锐的毒箭,是蜂采百花酿成蜜;是成功人士的天赋,也是某些人堕入深渊的媒介。法律论辩的口头表达,要体现:“一言之辩重于九鼎之重,三寸之舌强于百万之师。”要牢记知识是财富,口才是资本。

    八、庭审中控辩双方的形态美

    论辩者的情感修养,是论辩者的临场表现能力。他的举手投足、一举一动都显得有魅力,主要是:

——有场上激情,不拖拉无力;

    ——有连珠妙语,四座倾倒;

    ——有控场能力,临危不惊;

    ——有雍容大度,谦逊待人;

    ——有规范举止,行为诱人;

    ——有操胜把握,独领风骚。

刑事诉讼中法律论辩,作为刑事诉讼中的科学体系,有许多老问题要我们去解决,有许多等待完善和发现的新领域要我们去探索。勇于探索者必胜。只要我们具备了诚实、勇敢、勤奋、幽默、雄辩、判断力和友谊的品格,我们就会成为一名优秀的法律雄辩家。
 
 
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